Dania na wynos – pytanie prawne do rozszerzonego składu NSA o stawkę VAT

Naczelny Sąd Administracyjny postanowieniem z dnia 6 lutego 2024 roku sygn. I FSK 1382/23 postanowił przedstawić składowi 7 sędziów NSA zagadnienie prawne dotyczące właściwej stawki VAT na dostawę na wynos dań w systemach takich jak „drive in”, „walk through”, „in-store” oraz „food court” w stanie prawnym od 24 czerwca 2016 r. do 30 czerwca 2020 r.  

NSA przedstawił do rozstrzygnięcia rozszerzonemu składowi następujące wątpliwości:  

1. Czy w stanie faktycznym i prawnym od 24 czerwca 2016 r. do 30 czerwca 2020 r. czynność dostawy posiłków i dań realizowana przez podatnika w systemach takich jak np. "drive in", "walk through", "in-store" oraz "food court" (w tej części, w której sprzedaż była realizowana "na wynos") winna być opodatkowana obniżoną stawką 8% na podstawie art. 41 ust. 2 i art. 146a pkt 2 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz.U. z 2016 r. poz. 710 ze zm.) w związku z § 3 ust. 1 pkt 1 oraz poz. 7 (III. Usługi. Usługi związane z wyżywieniem - PKWiU ex 56) załącznika do Rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 23 grudnia 2013 r. w sprawie towarów i usług, dla których obniża się stawkę podatku od towarów i usług, oraz warunków stosowania stawek obniżonych (Dz.U. z 2013 r., poz. 1719, ze zm.)? 
2. Jeżeli odpowiedź na pierwsze pytanie byłaby negatywna, to czy dostawy w/w posiłków i dań można zaliczyć do kategorii PKWiU 10.85 i w konsekwencji zastosować do nich obniżoną stawkę 5%, na podstawie art. 41 ust. 2a ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz.U. z 2016 r. poz. 710 ze zm.) w związku z poz.28 załącznika nr 10 do tej ustawy pomimo, że jest ona powiązana z klasą PKD 10.85, która obejmuje produkcję gotowych posiłków i dań, zamrożonych lub w puszkach, składających się co najmniej z dwóch różnych składników, które są pakowane i etykietowane z przeznaczeniem na sprzedaż, oraz że podklasa ta nie obejmuje przygotowywania posiłków do bezpośredniego spożycia, sklasyfikowanego w odpowiednich podklasach działu 56? 

Orzekający w sprawie w pierwszej instancji WSA w Poznaniu w wyroku z dnia 5 maja 2023 roku, sygn. I SA/Po 82/23 stwierdził, że dostawa dań na wynos powinna móc skorzystać ze stawki 5% VAT. Sąd pierwszej instancji oparł swoje rozważania na wyroku TSUE z dnia 22 kwietnia 2021 r. C-703/19, w którym stwierdzono, że:  

• pojęcie 'usług restauracyjnych i cateringowych' obejmuje dostarczanie żywności wraz z odpowiednimi usługami wspomagającymi, mającymi na celu umożliwienie natychmiastowego spożycia tej żywności przez klienta końcowego; 
• jeżeli klient końcowy podejmie decyzję o nieskorzystaniu z zasobów materialnych i ludzkich udostępnionych mu przez podatnika w związku z konsumpcją dostarczonej żywności, należy uznać, że z dostawą tej żywności nie wiąże się żadna usługa wspomagająca. 

#vat #stawka #nsa #nawynos #dania #walkthrough #walkin #usługarestauracyjna