Faktura poza KSeF a odpowiedzialność KKS. Czy można ukarać podatnika za wadliwe fakturowanie?
Przepisy ustawy o VAT przewidują, że w przypadku niedopełnienia określonych obowiązków związanych z KSeF nie wszczyna się postępowania w sprawach o przestępstwa lub wykroczenia skarbowe.
Powstaje jednak pytanie, czy fakturę wystawioną poza KSeF można potraktować jako fakturę wystawioną „w sposób wadliwy” i zastosować art. 62 § 1 KKS.
Uzasadnienie przepisów wprowadzających obowiązkowy KSeF dostarcza w tym zakresie istotnych argumentów.
Art. 62 § 1 Kodeksu karnego skarbowego przewiduje odpowiedzialność m.in. osoby, która wbrew obowiązkowi nie wystawia faktury albo wystawia ją w sposób wadliwy.
Na tym tle może pojawić się pytanie: czy jeżeli podatnik miał obowiązek wystawić fakturę ustrukturyzowaną przy użyciu KSeF, ale wystawił ją poza systemem, bo sankcje administracyjne zostały odroczone, to można uznać, że wystawił fakturę wadliwie i zastosować art. 62 § 1 KKS?
W mojej ocenie tak, ale art. 106ni ust. 4 ustawy o VAT zawiera szczególną regulację, zgodnie z którą w przypadku niedopełnienia przez podatnika obowiązków wskazanych m.in. w art. 106ga ust. 1 ustawy o VAT (obowiązek wystawiania e-faktury w KSeF) nie wszczyna się postępowania w sprawach o przestępstwa skarbowe lub wykroczenia skarbowe.
Takie wykluczenie to nie jest jednak generalny immunitet dotyczący całej faktury. Nie da się przy tym wykluczyć, że umyśle omijanie KSeF będzie się wiązało z innymi wadliwościami lub nieprawidłowościami, za które KKS będzie mógł być stosowany.
Osobiście, jeżeli resort przypomina, że odsunięcie kar nie oznacza odsunięcia w czasie obowiązku stosowania KSeF , to nie wykluczałbym sytuacji, w której umyślne niestosowanie KSeF przyciągnęłoby uwagę organów i dany przedsiębiorca zostałby poddany kontroli lub postępowaniu podatkowemu tylko po to by takiego „cwaniaka” złapać na innych przewinieniach.
Pamiętajmy więc, że odroczenie kar nie oznacza równocześnie generalnego wyłączenia odpowiedzialności KKS dotyczącej faktury.
Samo wystawienie faktury poza KSeF należy więc odróżnić od innych nieprawidłowości związanych z fakturowaniem. To rozróżnienie może mieć kluczowe znaczenie dla odpowiedzialności karnej skarbowej w okresie funkcjonowania obowiązkowego KSeF.
