Świadczenie usług z terytorium Polski przez ukraińskiego informatyka spowoduje powstanie zakładu

Dyrektora KIS w Interpretacji indywidualnej z 20 października 2022 r., sygn. 0115-KDIT1.4011.330.2022.2.MST wskazał, że nawet jeśli wnioskodawca będzie przebywał w Polsce dłużej niż 183 dni w roku podatkowym to nie stanie się jednak polskim rezydentem podatkowym, ale pozostanie rezydentem podatkowym Ukrainy - wynika to z postanowień art. 4 UPO z Ukrainą. Jednak, jeśli będzie świadczył z terytorium Polski usługi zdalne dla klienta z Ukrainy (przez Internet), będzie prowadził w Polsce działalność gospodarczą za pośrednictwem zakładu a w konsekwencji będzie miał ograniczony obowiązek podatkowy w Polsce, tj. wyłącznie w zakresie dochodów (przychodów) osiąganych na jej terytorium. W mojej ocenie konkluzje organu są prawidłowe. Do takich wniosków prowadzi nie tylko analiza art. 5a pkt 22 ustawy o PIT, lecz również orzecznictwa, w którym ugruntowany jest pogląd, że powstanie zagranicznego zakładu uzależnione jest od łącznego spełnienia następujących przesłanek: 1️⃣ występuje placówka, czyli miejsce, gdzie działalność jest prowadzona, 2️⃣ placówka ta ma charakter stały, 3️⃣ przez tę placówkę prowadzona jest całkowicie lub częściowo działalność gospodarcza, która jednak nie ma charakteru pomocniczego czy przygotowawczego. Również treść Komentarza do Modelowej Konwencji OECD z 2017 r. prowadzi do analogicznych wniosków. W punkcie 19 Komentarza do art. 5 wskazano, że wyraźnym przykładem powstania zakładu jest przykład konsultantki niebędącej rezydentem, która jest obecna przez dłuższy czas w danym państwie, w którym prowadzi większość działalności gospodarczej swojego przedsiębiorstwa konsultingowego z biura utworzonego w jej domu w tym państwie; w takim przypadku to biuro domowe stanowi lokalizację do dyspozycji przedsiębiorstwa. W konsekwencji występowanie stałego miejsca prowadzenia działalności na terytorium Polski, poprzez które prowadzona jest całkowicie lub częściowo działalność gospodarcza o charakterze innym niż pomocniczy lub przygotowawczy, pozwala na uznanie, że powstanie zakład w Polsce w rozumieniu art. 5 Konwencji.